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Viernes, 12 Diciembre 2014 03:38

OBLIGATORIEDAD DE TENER EMPLEADOS AL MOMENTO DE CONSTITUIR LA EMPRESA BAJO LEY 1429 DE 2010. Destacado

OBLIGATORIEDAD DE TENER EMPLEADOS AL MOMENTO DE CONSTITUIR LA EMPRESA BAJO LEY 1429 DE 2010.

Esta ha sido una consulta muy recurrente de nuestros clientes, al respecto la ley 1429 no obliga a las empresas a tener un mínimo de empleados al momento de su constitución, solo hace alusión a esta situación el decreto reglamentario 545 de 2011 articulo 6 el cual habla de la perdida de los beneficios de la ley cuando las personas naturales y jurídicas adquieran la calidad de inactivas, es decir en los términos del artículo 7, que no tengan personal contratado durante al menos un año consecutivo, o que no hubieren cumplido con la obligación de renovar la matrícula mercantil con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley.

Posteriormente mediante oficio  Nro. 068204 De octubre 24 de 2013, la Dian expresa que las empresas que no tengan trabajadores o personal vinculado laboralmente, no se pueden acoger a los beneficios de progresividad establecidos en la Ley 1429.

Acto seguido la dirección de impuestos flexibiliza su posición al respecto con el Concepto 037427 del 20 de Junio de 2014 en donde textualmente aclara en el punto cuatro “Sin embargo, razonablemente puede darse que en el momento de la inscripción en el Registro Mercantil, la Nueva Pequeña Empresa no cuente con personal vinculado, pero en el lapso de tiempo transcurrido entre la fecha de creación de la empresa y el 31 de diciembre del mismo año, es probable que ésta haya contratado sus empleados, por consiguiente está dentro del marco de la Ley”.

“A 31 de diciembre de los respectivos años gravables sobre los cuales deben cumplir los requisitos del artículo 7 del decreto 4910 de 2011, si no tiene empleados vinculados, no podrá acogerse al beneficio de progresividad en el impuesto a la renta”

De esta manera al referirse al artículo 7 del decreto 4910 de 2011 hace alusión a los requisitos para cada año gravable en que se solicite el beneficio, es decir a los años posteriores, y no al periodo inicial como así lo indicare el artículo 6 del decreto citado, el cual habla del correspondiente año de inicio del beneficio de progresividad.

Esta tesis se refuerza con un último concepto de Dian 47196 de Agosto 4 de 2014 en donde en sus apartes finalmente comenta “En ese orden de ideas el requisito enunciado en el numeral 1º literal b) del artículo 6º del Decreto número 4910 de 2011, relacionado con el número de trabajadores vinculados, para aquellas nuevas pequeñas empresas constituidas bajo la modalidad de personas jurídicas debe entenderse como una manifestación que se hace al inicio de la actividad, sin que para ese momento la ausencia de vinculación de trabajadores implique el incumplimiento de los requisitos establecidos en esta norma, pues como ya se señaló el objetivo del legislador es la consolidación de estas empresas para que puedan generar empleo, requisito que se puede verificar en los términos del artículo 7º cada año por parte de la Administración.”

Como conclusión, después del análisis cronológico de la normatividad y la conceptualización de la Dirección de Impuestos, y en aplicación del principio de interpretación de la ley contenido en el artículo 28 del Código Civil, según el cual, las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras, y del artículo 30 ibídem, que establece que el contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía, se debiera acoger el ánimo del legislador y mantener los beneficios de la ley 1429 para las empresas que en el periodo de su constitución no tengan empleados vinculados, pero para la renovación de estos beneficios en años subsiguientes, como lo establece el artículo 7 del decreto 4910, a 31 de diciembre ya cuenten al menos con un empleo, cumpliendo con el objeto de la norma.

Es de anotar que el concepto DIAN 037427 DE 2014 aunque no tiene fuerza vinculante ni es fuente de derecho, ofrece instrucciones a sus funcionarios de fiscalización para que en futuros procesos de auditoria desconozcan beneficios otorgados por la ley 1429 a empresas que no cuenten con al menos un empleado registrado y declarado en el oficio de intención a presentar antes del 31 de diciembre.

Por lo anterior se recomienda a los interesados en conservar los beneficios de la ley 1429, adicional al oficio de intención, adjuntar los documentos descritos en el erticulo 6 del decreto 4910y también realizar los trámites correspondientes para la vinculación al menos de un trabajador antes del 31 de diciembre; Aunque en nuestro concepto, la norma no exige este proceso, es de anotar que la empresa podría verse inmersa en procesos litigiosos posteriores ante la DIAN por tal motivo.

 

 

Material relacionado

Ley 1429 de 2010

Decreto 545 de 2011

Decreto 4910 de 2011

Concepto 37427 del 20 de Junio de 2014 

Concepto 47196 de Agosto 4 de 2014 

 

 

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Javier Gómez Cerón

Contador Público.

Esp. Gerencia Tributaria.

Docente Universitario.

 
Leido 4037 veces Modificado por última vez en Miércoles, 17 Diciembre 2014 22:15